Главная » 2011 » Август » 14 » Интеллектуальная собственность или о мыльном пузыре софтверного бизнеса в РФ
Интеллектуальная собственность или о мыльном пузыре софтверного бизнеса в РФ
18:00
Автоматизация прочно вошла в экономику и управление — «Коммуникации», «Сетевые
продажи», «Система одного окна», «Цифровые деньги», «Электронное
правительство». Мировая и отечественная экономика «выходит их кризиса».
Нарастают продажи программных продуктов и услуг «авторского сопровождения» их
эксплуатации. Однако, подо все это заложена мина замедленного действия —
признание, паспортизация, легальное использование интеллектуальной
собственности и соблюдение интеллектуальных прав. В софтверном бизнесе «кризис
жанра» разразится, когда покупатели, технологи и налоговики зададут очевидный вопрос
— чем торгуете? Если у Вас нет нематериальных активов, то Ваши «коробочные
лицензии» и лицензионные соглашения ничтожны. Не вешайте Ваших «отложенных
проблем» соблюдения интеллектуальных прав на наши головы, пересчитайте налоги,
заплатите штрафы и спите спокойно. Когда это случится с Вашим предприятием? —
решайте сами. Снизить риски правообладателя поможет менеджмент интеллектуальной
собственности по стандартизованным алгоритмам.
Мировой софтверный бизнес — рынок интеллектуальной собственности в виде отчуждения
имущественных интеллектуальных прав, лицензионных соглашений об использовании
программного обеспечения, баз данных и розничных продаж экземпляров программных
продуктов в сопровождении «коробочных лицензий». Более половины бюджета
международных софтверных гигантов тратится на признание, паспортизацию и защиту
интеллектуальной собственности от непричастных лиц — об этом свидетельствуют
«интеллектуальные» и «информационные» войны софтверного бизнеса.
Болевые точки отечественного софтверного бизнеса — отсутствие или недостатки
оформления нематериальных активов, неразрешенные проблемы с авторами и
первичными правообладателями программ для ЭВМ (работниками) и, как следствие —
торговля «воздухом», введение в заблуждение и нарушение налогового законодательства.
Даже дистрибьюторы программного обеспечения выдают желаемое за действительное —
маскируют агентские договоры под лицензионные соглашения и торгуют с нарушением
законодательства об интеллектуальной собственности.
Капитализация софтверного предприятия —
рыночная стоимость имущественных интеллектуальных прав в составе нематериальных
активов. Почти вся налоговая нагрузка софтверных компаний связана с ФОТ и НДС
(нематериальные активы предприятий налогом на имущество не облагаются). Офисы,
как правило, являются наемными, АРМ — неликвидами (их стоимость быстро
амортизируется). Аналитики, разработчики, тестировщики и другие специалисты
всегда готовы к миграциям — как перелетные птицы летят в теплые края к щедрым
кормушкам. Они не просто уходят — забирают с собой интеллектуальную
собственность работодателя, которую он своевременно не легализовал[1] и не
закрепил за собой в установленном порядке (статья1295.2, 1298.2 ГК РФ).
Последние годы софтверные компании
главным своим документом называют лицензионною политику, которая, при
внимательном рассмотрении, является не более чем системой скидок и наценок на
«авторское сопровождение» эксплуатации проданных программных продуктов. Наличие
интеллектуальной собственности и ее использование без нарушения интеллектуальных
прав подтвердить ничем не могут, однако все скидки и наценки объясняют своим
«исключительным интеллектуальным правом». Автоматизация прочно вошла в
экономику и управление — «Интернет-коммерция», «Облачные технологии и
коммуникации», «Порталы государственных услуг», «Цифровые деньги», «Электронное
правительство», «Электронные кадастры» и так далее. И подо все это заложена
мина замедленного действия — признание, паспортизация, легальное использование
интеллектуальной собственности и соблюдение интеллектуальных прав.
Пока этот вопрос еще не задается первым,
даже по государственному заказу, в первую очередь, спрашивают — сколько стоит?
Что это из себя представляет, необходимость (целесообразность),
функциональность и сервис — второй вопрос. Проблемы с авторами и
правообладателями средств автоматизации, вытекающими из статьи 1228.3 ГК РФ,
заказчикам и покупателям даже в голову не приходят; большинство заказчиков не
имеют идеологии, методологии и практики менеджмента интеллектуальной
собственности… однако критическая масса рисков софтверного бизнеса
накапливается и проблемы не заставят себя ждать — если болезнь «запушена», то
«летальный исход» неизбежен. Покажет продавец свидетельство о регистрации
программы для ЭВМ или патент и ладушки.
Однако патенты не применимы к программам для ЭВМ, а свидетельство о регистрации
не является правоустанавливающим документом и отражает только частное, ничем не
подкрепленное мнение заявителя регистрации. После сделки эта «головная боль»
становится естественным состоянием покупателя. И обжаловать нечего, незнание
закона не освобождает от ответственности за его нарушение — несанкционированное
использование интеллектуальной собственности и нарушение интеллектуальных прав.
Планом ТК481 «Интеллектуальная собственность» предусмотрена разработка
национальных стандартов: «ИС. Термины и определения»; «ИС. Научные открытия»;
«ИС. Управление при дистанционном обучении»; «ИС. Научные произведения»; «ИС.
Распределение интеллектуальных прав между заказчиком, исполнителем и автором на
охраняемые результаты интеллектуальной деятельности, создаваемые и/или
используемые при выполнении НИОКР»; «ИС. Защита интеллектуальных прав при
экспорте продукции военного, специального и двойного назначения»; «ИС.
Управление в особой экономической зоне»; «ИС. Управление в государственной
корпорации»; «ИС. Управление в сфере биотехнологий»; «ИС. Управление в сфере
инфокоммуникационных услуг»; «ИС. Международно-правовая защита».
Однако целесообразность и эффективность этих стандартов вызывает сомнения: управление
интеллектуальной собственностью при дистанционном обучении, в особой
экономической зоне, в государственной корпорации, в сфере биотехнологий или в
сфере коммуникационных услуг ничем не отличается; распределение
интеллектуальных прав между заказчиком, исполнителем НИОКР, автором РИД и
защита интеллектуальных прав при экспорте продукции военного, специального и
двойного назначения регламентируется законом и договором, стандарт ничего
нового привнести в эти правоотношения не может; научные произведения сами по
себе являются интеллектуальной собственностью, а научные открытия в силу статьи
1259.5 ГК РФ интеллектуальной собственностью не признаются — зачем же
«наступать на грабли»?
Между тем риски правообладателей по
созданию, признанию, паспортизации, отчуждению (переходу от работника к
работодателю), учету в составе нематериальных активов, использованию служебной
интеллектуальной собственности, коммерциализации имущественных интеллектуальных
прав… давно определяются качеством менеджмента интеллектуальной собственности,
организованного на основе стандартов, методических пособий серии
«Интеллектуальная собственность и инновации» и локальных нормативных актов,
технологической документации хозяйствующих субъектов.
Молодые дипломированные специалисты этого не воспринимают — учили другому, нет
кругозора и опыта. Переписывать «типовые локальные нормативные акты» как
рефераты могут, но проблемы после этого из локальных становятся глобальными —
дипломы, ученые степени или пагоны не гарантируют компетентность и позитивный
результат. Часто просят привести пример — сколько угодно, посмотрите публикации
в научно-практических журналах и сайты «высокотехнологичных инновационных
компаний».
На каждом их этих сайтов или электронном издании СМИ присутствует копирайт и
грозное предупреждение — все права защищены. Какие права? На что? Чем защищены?
— от «правообладателей» ни одного внятного ответа получить до сих пор не
удалось. Оценщики дают заключения о стоимости интеллектуальной собственности,
не имея объективных подтверждений ее существования, и стоимость
«интеллектуальной собственности» в результате ее оценки, как правило, зависит
от гонорара оценщика. При этом, о стоимости интеллектуальной собственности
вообще говорить бессмысленно — интеллектуальная собственность неотчуждаема и
участвует в гражданском обороте путем реализации имущественных интеллектуальных
прав; можно говорить только о затратах на создание, признание интеллектуальной
собственности и учетной стоимости нематериальных активов или об оценочной
стоимости имущественных интеллектуальных прав (на интеллектуальную
собственность). Переходят из рук в руки и пылятся на полках только материальные
носители интеллектуальной собственности.
Согласно статье 1227 ГК РФ «интеллектуальные права не зависят от права собственности
на материальный носитель (вещь), в котором выражены соответствующие результат
интеллектуальной деятельности или средство индивидуализации; переход права
собственности на вещь не влечет переход или предоставление интеллектуальных
прав на результат интеллектуальной деятельности или на средство
индивидуализации, выраженные в этой вещи, за исключением случая,
предусмотренного статьей 1291.2 ГК РФ» (рукопись, скульптура, живопись).
Государственные контракты по реализации информационных технологий всегда
содержат ссылки о принадлежности исключительного права на интеллектуальную
собственность, но отсутствуют процедуры признания и подтверждения
интеллектуальной собственности, ее использования без нарушения интеллектуальных
прав и отчуждения исключительного права или лицензионных условий использования
интеллектуальной собственности.
Более того, государственные контракты
все чаще приобретают признаки лицензионных соглашений на использование и
модификацию интеллектуальной собственности при реализации информационных
технологий и при отсутствии признания интеллектуальной собственности, по сути,
становятся ничтожными. «Электронное правительство» пополнилось «Электронными
регионами». Региональные администрации задают закономерные вопросы — что
покупаем? кому принадлежат и как соблюдаются интеллектуальные права? чем это
подтверждается? что делать с претензиями авторов и правообладателей программных
продуктов? каков правовой статус и применимость свидетельства о регистрации
программы для ЭВМ? Но практика реализации и внедрения «Электронного
правительства» в настоящее время ничего кроме заявлений подрядчиков — «так
принято» — предложить не может.
Однако не все так мрачно. В частности, Министерство связи и массовых
коммуникаций РФ, «РОСТЕЛЕКОМ», «AT Consulting» и другие заинтересованные
софтверные компании начали создавать корпоративные службы менеджмента
интеллектуальной собственности.
Цель и задачи:
*восстановление отсутствующей документации и легализация прав на
интеллектуальную собственность;
*доказательства для защиты имущественных интеллектуальных прав от претензий
«заинтересованных лиц» на интеллектуальную собственность предприятия;
*минимизация налоговой нагрузки при внедрении корпоративной системы менеджмента
интеллектуальной собственности и менеджмента качества РНТД;
*минимизация рисков несанкционированного использования интеллектуальной
собственности и претензий «заинтересованных лиц»;
*объективное обоснование ценообразования, стоимости «интеллектуальных»
продуктов и услуг авторского сопровождения их эксплуатации;
*предоставление гарантий заказчикам и инвесторам о легальности интеллектуальной
собственности и соблюдении интеллектуальных прав; *реструктуризация,
увеличение, оптимизация имущественного комплекса предприятия и обеспечение
других конкурентных преимуществ правообладателя;
*совершенствование системы управления затратами, рисками и коммерциализация
имущественных интеллектуальных прав.
Технология менеджмента интеллектуальной
собственности по стандартизованным алгоритмам поддерживается стандартами и
методическими пособиями серии «Интеллектуальная собственность и инновации»,
сертификацией результатов интеллектуальной и научно-технической деятельности,
признанием и паспортизацией интеллектуальной собственности, ноу-хау, инноваций,
единых технологий и страхованием рисков правообладателей по стандарту
СТО.9003-10-2011. Это позволяет оперативно:
*актуализировать существующую и восстановить отсутствующую документацию для
учета имущественных интеллектуальных прав в составе нематериальных активов, оптимизации
их учетной стоимости, применения льгот правообладателя по НДС и акционирования
«добавленной стоимости»;
*документально оформить интеллектуальную деятельность, ее результаты и снять
разногласия работников и работодателя в отношении служебной интеллектуальной
собственности, оплаты труда, авторского вознаграждения, интеллектуальных прав;
* документально оформить переход (отчуждение) исключительного права на
служебную интеллектуальную собственность к работодателю и подтвердить
полномочия предприятия в отношении интеллектуальной собственности;
* обосновать исковые требования и собрать доказательства для защиты от
несанкционированного использования интеллектуальной собственности и присвоения
имущественных интеллектуальных прав «заинтересованными лицами»;
*обосновать ценообразование, стоимость «интеллектуальных» продуктов и услуг
авторского сопровождения их эксплуатации;
*максимально увеличить стоимость имущественных интеллектуальных прав для их
коммерциализации на рынке и по государственным контрактам;
*объективно подтверждать акционерам, инвесторам, контролерам, налоговикам,
партнерам, страховщикам… наличие, легальное использование интеллектуальной
собственности, соблюдение интеллектуальных прав и применение льгот по НДС;
*объективно подтверждать наличие, состав, правовую охрану результатов
интеллектуальной деятельности в объективной форме интеллектуальной
собственности и отсутствие претензий, потенциальных требований работников,
смежников и обременений интеллектуальной собственности;
*определять направления и способы повышения эффективности использования
интеллектуальной собственности и имущественных интеллектуальных прав;
оптимизировать стоимость имущественных интеллектуальных прав (фактические
затраты на создание, оформление, признание интеллектуальной собственности) для
учета нематериальных активов и снижения налогового бремени;
*совершенствовать систему управления предприятием в части менеджмента
интеллектуальной собственности, соблюдения интеллектуальных прав, повышения
компетентности и контроля исполнительской дисциплины должностных лиц;
*увеличить, оптимизировать, реструктуризировать имущественный комплекс
предприятия и получать конкурентные преимущества правообладателя;
* уменьшить риски несанкционированного использования интеллектуальной собственности,
в т.ч. связанных с претензиями конкурентов, контрагентов, смежников, выбывших
работников и «заинтересованных лиц»;
*управлять затратами производства и финансовыми потоками предприятия в части
производственной интеллектуальной деятельности, восстановления отсутствующей
документации и легализации прав на интеллектуальную собственность.
Стандартизованная технология менеджмента интеллектуальной собственности
обкатана промышленностью, бизнесом и на государственных контрактах. Примеры
эффективности менеджмента интеллектуальной собственности по стандартизованным
алгоритмам:
*арбитражная практика разрешения споров по интеллектуальной собственности;
*легализация интеллектуальной собственности РФ в лице федеральных ведомств;
*легализация итогов государственных контрактов на информационные технологии;
*позитивное восприятие технологической документации налоговыми проверками;
*признание и паспортизация интеллектуальной собственности соискателей ВАК;
*разрешение конфликта интересов соавторов произведений и собственников СП;
*создание «интеллектуальных активов» по проекту «Электронное правительство»;
*создание корпоративных систем менеджмента интеллектуальной собственности;
*создание неправительственной системы стандартизации для управления рисками;
*страхование рисков правообладателей, страховое возмещение и т.д.
Эффективность менеджмента интеллектуальной собственности по стандартизованным
алгоритмам определяется согласованностью работы специалистов по вопросам
выявления, оценки соответствия, признания и паспортизации интеллектуальной
собственности, экономики производственной интеллектуальной, научно-технической
деятельности и учета нематериальных активов, использования финансовых
инструментов и юридического сопровождения управления рисками правообладателей.
Ядром такой группы специалистов, как правило, на условиях лицензионных
соглашений с правообладателями стандартов и методических пособий серии
«Интеллектуальная собственность и инновации» с обязательствами консалтинга
и/или аутсорсинга функций предприятий согласно статье 261.1.19 НК РФ, являются
разработчики и носители стандартизованной технологии менеджмента
интеллектуальной собственности. Технология менеджмента интеллектуальной
собственности по стандартизованным алгоритмам переросла «опытную эксплуатацию»
и стала частью инновационного менеджмента.
В порядке обмена опытом можно привести оптимальный алгоритм легализации
интеллектуальной собственности предприятия:
*документально оформить интеллектуальную деятельность и ее результаты;
*объективно подтвердить наличие, состав, правовую охрану результатов
интеллектуальной, научно-технической деятельности в объективной форме
интеллектуальной собственности и отсутствие претензий «заинтересованных лиц»;
*документально оформить отчуждение (переход) исключительного права на
интеллектуальную собственность от работника к работодателю, от исполнителя и
субподрядчика к заказчику НИОКР и технологических работ;
*объективно подтвердить полномочия предприятия в отношении интеллектуальной
собственности (произведений, топологий интегральных микросхем, ноу-хау) по
правилам системы сертификации СДС ОИС;
*оптимизировать стоимость имущественных интеллектуальных прав (фактические
затраты на создание, оформление, признание интеллектуальной собственности) для
учета нематериальных активов и снижения налогового бремени;
*максимально увеличить стоимость имущественных интеллектуальных прав для их
коммерциализации в порядке авторского надзора эксплуатации РНТД, наукоемкой
высокотехнологичной продукции и инноваций;
*актуализировать существующую и восстановить отсутствующую документацию для
учета имущественных интеллектуальных прав в составе нематериальных активов,
оптимизации их учетной стоимости и применения льгот по НДС;
*обосновать отсутствие обременений, направления и способы повышения
эффективности использования интеллектуальной собственности и имущественных
интеллектуальных прав.
Однако финансово-хозяйственная, производственная и предпринимательская
деятельность хозяйствующих субъектов постоянно вносит коррективы, новые задачи
и функциональные обязанности. Поэтому основными инструментами корпоративной
системы менеджмента интеллектуальной собственности вне зависимости от
финансово-хозяйственной, производственной, предпринимательской деятельности
хозяйствующих субъектов должны стать:
*обучение и повышение квалификации должностных лиц и специалистов по вопросам
создания, оформления, признания, учета и использования интеллектуальной
собственности;
* методология и практика сертификации результатов интеллектуальной и научно-технической
деятельности, признания и паспортизации интеллектуальной собственности,
ноу-хау, инноваций (потенциально охраноспособных технических решений) и единых
технологий по правилам системы сертификации СДС ОИС (государственный
регистрационный № РОСС RU.Ж157.05АД00);
*стандарты, методические пособия серии «Интеллектуальная собственность и
инновации» и целостная система документооборота по созданию, оформлению,
признанию, учету и использованию интеллектуальной собственности.
